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广州律师参与ICC仲裁若干思考
发表日期: 2009-09-14 11:49:30 查看权限: 普通新闻
广州律师参与ICC仲裁若干思考
 
 
 
国际商会小知识:
ICC国际仲裁院是世界上最重要的致力于全球法律一体化的仲裁组织之一,由来自70个国家的108名委员组成。和其它的仲裁机构相比,ICC国际仲裁院的一个最显著的特征就是通过对仲裁裁决的审查而实现的全过程质量控制。仲裁院本身并不裁决案件,其职责就是组织和监督国际商会仲裁规则下仲裁程序的进行。根据ICC仲裁规则,所有的仲裁裁决都必须在不影响仲裁员独立裁决的前提下得到仲裁院的批准,通过质量监控来最大限度地防止仲裁裁决被相关国家的法院认定为无效或不予执行
国际商会制定的国际惯例包括:《国际贸易术语解释通则》、《跟单信用证统一惯例》、《银行担保标准格式》、《法人行为准则》
 
一、律师选择ICC国际仲裁的理由
 
(一)追求国际商事争议的经济、高效的解决是所有涉外争议解决模式的重要价值取向-ICC仲裁是国际商事仲裁体系的一个部分;
(二)追求终局裁判的有效承认与执行是选择国际商事争议解决模式重要衡量标准;
1.1958年《承认和执行外国仲裁裁决公约》纽约公约,现有135个成员国,基本消除了国际商事仲裁裁决的障碍。
2.2005年6月,海牙国际私法会议第20届外交大会《选择法院协议公约》(Convention on Choice of Court Agreement),形成了第一项全球性的涉及民商事管辖权和判决承认与执行的公约。生效尚需各国批准。
3.目前与我国签署含有承认与执行民事判决的司法协助条约的国家只有白俄罗斯、保加利亚、古巴、塞浦路斯、埃及、法国、希腊、匈牙利、意大利、哈萨克斯坦、吉尔吉斯、蒙古、摩洛哥、波兰、罗马尼亚、俄罗斯、西班牙、塔吉克斯坦、土耳其、乌克兰、乌兹别克斯坦、越南、老挝等少数国家。
(三)选择熟悉的涉外争议解决机制是职业律师的重要权衡因素――ICC属于机构仲裁与我国仲裁机构的运作体制具有很大的相似性。
 
二、律师起草仲裁条款的注意事项
(一)尽量采用仲裁示范条款
ICC标准条款:
“凡产生于或者与本合同有关的一切争议均应按照国际商会仲裁规则由依据该规则指定的一名或者数名仲裁员终局解决。”
“One or more arbitrators appointed in accordance with the said Rules shall finally settle all disputes arising out of or in connection with the present contract under the Rules of Arbitration of the International Chamber of Commerce”
 
CIETAC推荐条款:
“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议,均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会,按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的,对双方都有约束力。”
Model Arbitration Clause
“Any dispute arising from or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission, South-China Sub-Commission for arbitration which shall be conducted in accordance with the Commission’s arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration. The arbitral award is final and binding upon both parties.”
 
(二)重视准据法与程序法的选择
准据法-实体适用法;程序法-仲裁法
(三)重视仲裁地的选择(涉及撤销与上诉权问题)
仲裁庭必须遵守仲裁地对国际商事仲裁适用的强制性规范,仲裁程序需要采取的强制措施以及撤销或者不予执行仲裁裁决的申请都可能需要当地法院的支持。
仲裁地与开庭地或者举行会议、评议地点可以不一样。
(四)重视友好协商机制(ADR机制)
2001年7月1日生效的《国际商会友好争议解决规则》(ICC Amicable Dispute Resolution )与1998年《仲裁规则》分别由两个不同的秘书处执行。
(五)仲裁首席仲裁员设定条件
 
(六)认真研究ICC仲裁规则
1.1927,1931,1933,1939,1947,1955,1975,1998
2.仲裁申请书并不要求对案情进行陈述,但是要求“正义的性质及情况”“仲裁地、使用法律规范、仲裁语言”等表态
3.关于审理范围书(Document Defining The Terms Of Reference)的问题。
(1)双方当事人的全称与职业;
(2)仲裁过程中通知书和通告文书得意送达的双方当事人的地址;
(3)当事人各自的请求摘要;
(4)应予确定的争议界限;
(5)仲裁员的全称、职业和地址;
(6)仲裁地点;
(7)可适用的具体程序规则,以及为此而授予仲裁员充任友好调停人的职权范围;
(8)为使仲裁裁决具有法律上的强制执行力所必需的或者仲裁院或仲裁员认为有用的其他事项。
 
三、ICC裁决的承认与执行问题及广州律师的应对策略
 
ICC的国籍问题,仲裁地在中国境外,ICC裁决的承认与执行没有任何问题。目前的问题是,如果仲裁地在中国内地情况下,该裁决被识别为中国裁决,而ICC并非国务院法制局名单内的仲裁机构,而我国仲裁法并不承认“临时仲裁ad hoc arbitration”,因而承认与执行存在一定的障碍。仲裁法目前正在讨论修改,“临时仲裁ad hoc arbitration”呼声很高,列入修订后的仲裁法并非没有可能。但是,在仲裁法尚未修改情况下,我们律师必须面对包括ICC在内的许多著名国际商事仲裁机构仲裁裁决的承认与执行问题时,本律师认为:
1.建议选择香港或者《纽约公约》缔约国任何地方作为“仲裁地”,但是开庭审理的与合议地点可选择在广州,或交由仲裁庭灵活处理;
2.要求按照“非内国裁决”性质申请执行
《纽约公约》第1条(1)款第二个句子规定的非内国裁决(arbitral awards not considered as domestic awardsin the State where their recognition and enforcement are sought)。
3.国际条约义务之说。因为我国受纽约公约约束,对临时裁决负有承认与执行之条约义务。
4.以机构仲裁为理由,要求按照仲裁机构“属人法”认定为外国裁决,例如,ICC裁决在仲裁地在中国内地情况下,在国内遭遇承认与执行障碍时,要求认定为机构所在地的法国裁决。
5.希望国务院法制局将一些著名的国际仲裁机构列入名单,当按照这些机构仲裁规则仲裁地在我国时,因此作出的裁决是国际仲裁机构的国内裁决,对其仲裁机构的准国内性质予以认定。
 
其中2、3、4本来应该通过司法解释规定,可是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》(以下简称司法解释)经最高人民法院审判委员会第1375次会议审议通过,已于9月8日正式公布实施。但该解释中没有相应规定。已经错过了第一个机会。
第5点需要国务院法制局作出决定。
 
四、广州律师参与ICC仲裁的形式
 
(一)起草仲裁协议(仲裁条款)选择ICC仲裁管辖;
(二)仲裁代理(国际仲裁对律师身份一般不作限制;仲裁代理不受代理人数限制);
(三)担任仲裁员(律师经当事人一致选择也可以作为ICC仲裁庭的仲裁员,当然,也需要ICC批准)。
ICC仲裁不实行所谓名册制度。
实际上,律师在国际商事仲裁实践中经常被指定为仲裁员。优势是法律知识与经验,问题是经常因独立性与利害关系被提出质疑。
(四)代理ICC裁决的承认与执行(包括向国内法院与外国法院)
(五)向服务对象推介ICC仲裁(常年法律顾问单位, 所有从事国际经贸活动、可能会出现国际商业争议的企业)
所谓当事人意思自治本质上是律师的意思自治。
 
 
 
 
 
若干国际商事仲裁名词英语翻译
1.国际商会:ICC ,International Chamber of Commerce
2.国际商会国际仲裁院:ICC International Court of Arbitration
3. 联合国国际商事仲裁示范法: UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration (1985)
4. 临时仲裁:ad hoc arbitration
5.机构仲裁:institutional arbitrations
6.仲裁协议:Arbitration  Agreement
7.友好仲裁员:Amicable compositeur
8.当事人自治:autonomy of parties
9.裁决作出地:place where award made
10.独任仲裁员:sole arbitrator
11仲裁机构:arbitral institution
12.可仲裁性:Arbitrability
13.公共政策:public policy
14.仲裁庭:arbitral tribunal
15.首席仲裁员:Presiding arbitrator
16.裁决的执行: enforcement of award
17.当事人的合意:consent of parties
18.仲裁地: place of arbitration
19.弃权:waiver
20.书面证据:written evidence
21.仲裁条款:Arbitration clauses
22.缺乏正当程序:lack of due process
23.程序瑕疵:procedural defects
24.仲裁的开始:Commencement of arbitration 
25.仲裁规则:rules of arbitration
26.庭审:hearing
27.缺席裁决:default awards
28.勤勉尽职:due diligence
29.谨慎行事:act with due care
30.最终裁决:final awards
31.临时裁决:interim awards
32.仲裁庭的管辖权:jurisdiction of arbitral tribunal
33.对仲裁庭管辖权的异议:challenges to jurisdiction of arbitral tribunal
34. 行为能力:capacity
35仲裁法:lex  arbitri
36 承认与执行:recognition and enforcement
37裁决被中止: award suspended
38裁决被撤销:award set aside
39缺员仲裁庭:truncated tribunal
40逐字记录:verbatim records
41《纽约公约》United Nations Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards (New York, 10 June 1958)詹 礼 愿  文

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